軍轉(zhuǎn)干考試備考：行政行為具體知識

第一節(jié) 行政行為的概述

　　一、概念及分類

　　行政行為是指行政主體在實施行政管理活動、行使行政職權(quán)過程中所作出的具有法律意義的行為。行政行為具有服務(wù)性、從屬法律性、單方性、強(qiáng)制性和無償性的特征。

　　根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對行政行為作如下分類：

　　（一）抽象行政行為與具體行政行為

　　這是以其對象是否特定為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。

　　抽象行政行為，是具體行政行為的對稱，其對象具有普遍性。從動態(tài)意義上講，它是指國家行政機(jī)關(guān)針對不特定的人和事制定具有普遍約束力的行為規(guī)范的活動。從靜態(tài)意義上講，它是指國家行政機(jī)關(guān)針對不特定的人和事制定出來的具有普遍約束力的行為規(guī)則，包括行政法律，行政規(guī)章，具有普遍約束力的決定、命令等。它具有對象的普遍性、效力的普遍性和持續(xù)性、準(zhǔn)立法性、不可訴性。

　　具體行政行為，是指在行政管理過程中，針對特定的人或事采取具體措施的行為，其行為的內(nèi)容和結(jié)果將直接影響某一個人或組織的權(quán)益。

　　（二）內(nèi)部行政行為與外部行政行為

　　這是以其適用與效力作用的對象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。

　　（三）羈束行政行為與自由裁量行政行為

　　這是以行政行為受法律規(guī)范拘束的程度為標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的分類。

　�。ㄋ模┮缆殭�(quán)的行政行為與依申請的行政行為

　　這是以是否可以主動作出行政行為為標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的分類。

　�。ㄎ澹﹩畏叫姓�行為與雙方行政行為

　　這是以行政行為成立時參與意思表示的當(dāng)事人的數(shù)目為標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的分類。

　　單方行政行為指依行政機(jī)關(guān)單方意思表示，無須征得相對方同意即可成立的行政行為。

　　雙方行政行為指行政機(jī)關(guān)為實現(xiàn)公務(wù)目的，與相對方協(xié)商達(dá)成一致而成立的行政行為。

　�。�六）要式行政行為與非要式行政行為

　　以行政行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定的法定形式為標(biāo)準(zhǔn)，行政行為可分為要式行政行為與非要式行政行為。

　�。ㄆ撸┳鳛樾姓�行為與不作為行政行為

　　這是以行政行為是否以作為方式來表現(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn)所進(jìn)行的分類。

　�。ò耍┬姓�立法行為、行政執(zhí)法行為與行政司法行為

　　這是以行政權(quán)作用的表現(xiàn)方式和實施行政行為所形成的法律關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)所作的劃分。

　�。ň牛┳詾榈男袨椤⑹跈�(quán)的行為和委托的行為

　　這是以行政職權(quán)的來源為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。

　　自為的行為指行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律規(guī)定的職權(quán)，自己作出的行政行為。

　　授權(quán)的行為指由法律等規(guī)范性文件授權(quán)給非行政機(jī)關(guān)性質(zhì)的組織從事行政管理活動而實施的行政行為。

　　委托的行為是指由行政機(jī)關(guān)委托的非行政機(jī)關(guān)組織或公民個人從事行政管理活動而實施的行政行為。

　　二、效力

　　1.確定力。即有效成立的行政行為，具有不可變更力。

　　2.約束力。即行政行為成立后，其內(nèi)容對有關(guān)人員或組織產(chǎn)生法律上的約束力，有關(guān)人員或組織必須遵守、服從。

　　3.公定力。即行政主體作出的行政行為，不論合法還是違法，都推定為合法有效，相關(guān)的當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)先加以遵守、服從。

　　4.執(zhí)行力。即行政行為生效后，行政主體依法有權(quán)采取一定手段，使行政行為的內(nèi)容得以實現(xiàn)的效力。

　　三、成立與合法要件

　　（一）成立要件

　　1.主體要件。行政行為的主體必須是擁有行政職權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)，或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織，或者行政機(jī)關(guān)委托的組織或個人。

　　2.主觀方面要件。行政行為主體有憑借國家行政權(quán)產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關(guān)系的意圖，并有追求這一效果的意思表示。

　　3.客觀方面要件。行政行為主體在客觀上有行使行政職權(quán)或履行職責(zé)的行為。

　　4.功能要件。即行政行為主體實施的行為直接或間接導(dǎo)致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。

　�。ǘ�）合法要件

　　1.主體合法。主體合法是指實施行政行為的組織須具有行政主體資格，能以自己的名義獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。

　　2.權(quán)限合法。權(quán)限合法是指行政主體必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實施行政行為。

　　3.內(nèi)容合法、適當(dāng)。內(nèi)容合法是指行政行為所涉及到的權(quán)利、義務(wù)以及對這些權(quán)利、義務(wù)的影響或處理，均應(yīng)符合法律、法規(guī)的規(guī)定和社會公共利益。內(nèi)容適當(dāng)是指行政行為的內(nèi)容明確、適當(dāng)，而且應(yīng)當(dāng)公正、合理。

　　4.程序合法。即行政行為主體實施行為，必須按照法

法定的程序進(jìn)行，不得違反法定程序，任意作出某種行為。

　　四、無效及撤銷

　�。ㄒ唬�無效的條件及法律后果

　　1.行政行為無效的條件

　�。�1）行政行為具有特別重大的違法情形或具有明顯的違法情形。

　�。�2）行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政職權(quán)的行政行為。

　�。�3）行政主體受相對人脅迫或欺騙作出的行政行為。

　�。�4）行政行為的實施將導(dǎo)致犯罪。

　�。�5）不可能實施的行政行為。

　　2.行政行為無效的法律后果

　�。�1）行政相對方可以不受該行為拘束，不履行該行為確定的任何義務(wù)，并且對此種不履行不承擔(dān)法律責(zé)任。

　�。�2）行政相對方可以在任何時候請求有權(quán)國家機(jī)關(guān)宣布該行為無效。

　�。�3）有權(quán)機(jī)關(guān)可以在任何時候宣布相應(yīng)行政行為無效。

　�。�4）行政行為被宣布無效后，行政主體通過該行為從行政相對人獲得的一切利益均應(yīng)返回相對人；所加予相對人的一切義務(wù)均應(yīng)取消；對相對人所造成的實際損失均應(yīng)賠償。

　�。ǘ�）行政行為撤銷的條件及法律后果

　　1.行政行為撤銷的條件

　�。�1）行政行為合法要件缺損。合法的行政行為必須具備主體合法、內(nèi)容合法、程序合法等要件。某行政行為只要缺損其中一個要件，就是可被撤銷的行政行為。

　�。�2）行政行為不適當(dāng)。所謂“不適當(dāng)”，是指相應(yīng)行政行為具有不合理、不公正、不符合現(xiàn)行決策、不合時宜、不合乎有關(guān)善良風(fēng)俗等情形。

　　2.行政行為撤銷的法律后果

　�。�1）行政行為自被撤銷之日起失去法律效力，撤銷的效力可一直追溯到行政行為作出之日。

　　（2）如果行政行為的撤銷是因行政主體的過錯引起的，而依社會公益的需要又必須使行政行為的撤銷效力追溯到行為作出之日，那么，由此造成相對方的實際損失應(yīng)由行政主體予以賠償。

　　（3）如果行政行為的撤銷是因行政相對方的過錯或行政主體與相對方的共同過錯引起的，行政行為撤銷的效力通常應(yīng)追溯到行為作出之日。行政主體通過相應(yīng)行為已給予相對方的權(quán)益均要收回，行政相對方因行政行為撤銷而遭受的損失，均由其本身負(fù)責(zé)；國家或社會公眾因已撤銷的行政行為所受到的損失，應(yīng)由行政相對方依其過錯程度予以適當(dāng)賠償；行政主體或其工作人員對導(dǎo)致行政行為撤銷的本身有過錯則應(yīng)承擔(dān)內(nèi)部行政法律責(zé)任。

　　第二節(jié) 行政立法行為

　　一、行政立法的概念與特征

　　行政立法是指國家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序制定行政法規(guī)、行政規(guī)章的活動。它是行政性質(zhì)與立法性質(zhì)的有機(jī)結(jié)合。它具有以下兩方面的特征：

　�。ㄒ唬┬姓�立法的行政性

　�。�1）其主體是國家行政機(jī)關(guān)。（2）其所調(diào)整的對象主要是行政管理事務(wù)及與之密切關(guān)聯(lián)的事務(wù)。（3）其根本目的是實施和執(zhí)行權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法律，實現(xiàn)行政管理職能。

　�。ǘ�）行政立法的立法性

　　（1）它是有權(quán)國家行政機(jī)關(guān)以國家名義創(chuàng)制規(guī)范性法律文件的活動。（2）行政立法所制定的行為規(guī)則屬于法的范疇，具有法的基本特征。（3）它必須遵循相應(yīng)的立法程序。

　　二、行政立法的主體與分類

　　行政立法的主體是指依法取得立法權(quán)，可以制定行政法規(guī)或行政規(guī)章的國家行政機(jī)關(guān)。根據(jù)我國有關(guān)法律的規(guī)定，行政立法主體包括：（1）國務(wù)院。（2）國務(wù)院各部、各委員會。（3）國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)。（4）省、自治區(qū)、直轄市人民政府。（5）省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府。（6）國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府。（7）作為經(jīng)濟(jì)特區(qū)的市人民政府。

　　行政立法，依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可作不同的分類：（1）依其立法權(quán)的來源不同，可分為一般授權(quán)立法與特別授權(quán)立法。（2）依立法主體不同，可分為中央行政立法和地方行政立法。（3）依行政立法內(nèi)容、目的不同，可以分為執(zhí)行性立法、補(bǔ)充性立法和試驗性立法。

　　三、行政立法的原則

　　包括：（1）依法立法原則。（2）立法民主原則。（3）加強(qiáng)管理與增進(jìn)權(quán)益相協(xié)調(diào)原則。

　　第三節(jié) 具體行政行為——依申請行政行為

　　一、行政許可

　　行政許可是行政主體應(yīng)行政相對方的申請，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，依法賦予行政相對方從事某種活動的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的行政行為。

　　行政許可具有以下特征：

　�。�1）行政許可是一種依申請的具體行政行為。（2）行政許可是一種采用頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式的要式行政

行為。（3）行政許可是行政主體賦予相對方某種法律資格或法律權(quán)利的行為。

　　二、行政確認(rèn)

　�。ㄒ唬┬姓�確認(rèn)的概念與特征

　　行政確認(rèn)是指行政主體依法對相對人的法律地位、法律關(guān)系和法律事實進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為。

　　行政確認(rèn)具有如下特征：（1）它是要式行政行為。（2）它是羈束行政行為。（3）它的外部表現(xiàn)形式往往以技術(shù)鑒定書等形式出現(xiàn)。

　�。ǘ�）行政確認(rèn)與行政許可的關(guān)系

　　行政確認(rèn)與行政許可既有聯(lián)系又有區(qū)別。

　　兩者的聯(lián)系主要表現(xiàn)在：（1）兩者常常是同一行政行為的兩個步驟，一般確認(rèn)在前，許可在后。（2）兩者有時是一個行為的兩個方面。

　　兩者的主要區(qū)別在于：（1）對象不同。許可一般是使相對方獲得某種行為的權(quán)利；而確認(rèn)則是確認(rèn)相對方的法律地位、權(quán)利義務(wù)和法律事實等。（2）法律效果不同。許可是允許被許可人今后可以進(jìn)行某種對一般人禁止的行為，其法律效果沒有前溯性；而確認(rèn)是對既有的身份、能力、權(quán)利、事實的確定和認(rèn)可，其法律效果具有前溯性。

　　三、行政給付

　�。ㄒ唬┬姓�給付的概念

　　行政給付是指行政主體對公民在年老、疾病或喪失勞動能力等情況或其他特殊情況下，依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，給予其一定物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。

　�。ǘ�）行政給付的內(nèi)容與形式

　　行政給付的內(nèi)容，一般只具有物質(zhì)上的權(quán)益和與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益，不同于行政獎勵，不具有精神上和職務(wù)上的權(quán)益。

　　行政給付的形式：（1）安置。（2）補(bǔ)助。（3）撫恤。（4）優(yōu)待。（5）救災(zāi)扶貧。

　　四、行政獎勵

　�。ㄒ唬┬姓�獎勵的概念與法定構(gòu)成要件

　　行政獎勵是指行政主體依照條件和程序，對為國家和社會作出重大貢獻(xiàn)的單位和個人，給予物質(zhì)或精神鼓勵的具體行政行為。

　　行政獎勵的法定構(gòu)成要件：（1）符合法定的獎勵條件和標(biāo)準(zhǔn)。（2）符合法定的獎勵形式。（3）符合法定的獎勵權(quán)限和獎勵程序。

　�。ǘ�）行政獎勵的內(nèi)容與形式

　　根據(jù)我國有關(guān)行政獎勵的法律規(guī)定，行政獎勵的內(nèi)容包括下列三方面：（1）物質(zhì)方面的權(quán)益。（2）精神方面的權(quán)益。（3）職務(wù)方面的權(quán)益。

　　行政獎勵的形式歸納起來主要有：（1）給予獎金或獎品。（2）通報表揚(yáng)或通令嘉獎。（3）記功。（4）授予榮譽(yù)稱號。（5）晉級或晉職。這些獎勵形式既可單獨(dú)適用，也可同時并用。

　　五、行政裁決

　�。ㄒ唬┬姓�裁決的概念

　　行政裁決是指行政主體依照法律授權(quán)，對平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動密切相關(guān)的、特定的民事糾紛進(jìn)行審查并作出裁決的具體行政行為。

　　（二）行政裁決與相關(guān)概念的關(guān)系

　　1.行政裁決與行政仲裁

　　行政仲裁是指行政機(jī)關(guān)設(shè)立特定的仲裁機(jī)構(gòu)以第三者的身份，對雙方當(dāng)事人之間的糾紛依法予以公斷的制度。

　　二者相同之處，都以第三者身份居間裁斷，處理的都是民事爭議。

　　二者的區(qū)別：（1）從性質(zhì)上看，行政裁決作為行政行為的一種方式出現(xiàn)，而行政仲裁則作為一種民間活動出現(xiàn)。（2）從法律后果上看，行政裁決是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過程，對裁決不服仍可申請復(fù)議或起訴，而仲裁不是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過程，對仲裁決定不服，可以提起民事訴訟。

　　2.行政裁決與行政復(fù)議

　　行政復(fù)議是指行政機(jī)關(guān)就其主管事項與相對方發(fā)生爭議時，根據(jù)相對方的申請，由該機(jī)關(guān)或其上級機(jī)關(guān)對引起爭議的決定進(jìn)行復(fù)查的制度。

　　二者相同之處，都是行政機(jī)關(guān)對糾紛的裁決，都是按準(zhǔn)司法性質(zhì)的行政程序來進(jìn)行。

　　二者的區(qū)別在于：（1）行政裁決所解決的爭議是特定的民事爭議，而復(fù)議所解決的是不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為引起的行政爭議。（2）在行政裁決中，被裁決者的法律地位是平等的，而行政復(fù)議中，申請人與被申請人法律地位是不對等的。（3）各自所處的理論范疇也不盡相同。

　　3.行政裁決與行政審判

　　行政審判是指人民法院運(yùn)用司法權(quán)審查具體行政行為的合法性，解決行政爭議的活動。

　　二者區(qū)別在于：（1）二者主體范圍不同，一個包括行政機(jī)關(guān)，一個包括人民法院。（2）二者所解決的糾紛范圍與性質(zhì)不同。裁決解決的是特定的民事糾紛，行政審判解決的是一定范圍內(nèi)的行政爭議。（3）二者解決糾紛的法律依據(jù)、方式和程序不同。（4）二者的法律效力不同。行政裁決一般

行為。（3）行政許可是行政主體賦予相對方某種法律資格或法律權(quán)利的行為。

　　二、行政確認(rèn)

　�。ㄒ唬┬姓�確認(rèn)的概念與特征

　　行政確認(rèn)是指行政主體依法對相對人的法律地位、法律關(guān)系和法律事實進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為。

　　行政確認(rèn)具有如下特征：（1）它是要式行政行為。（2）它是羈束行政行為。（3）它的外部表現(xiàn)形式往往以技術(shù)鑒定書等形式出現(xiàn)。

　�。ǘ�）行政確認(rèn)與行政許可的關(guān)系

　　行政確認(rèn)與行政許可既有聯(lián)系又有區(qū)別。

　　兩者的聯(lián)系主要表現(xiàn)在：（1）兩者常常是同一行政行為的兩個步驟，一般確認(rèn)在前，許可在后。（2）兩者有時是一個行為的兩個方面。

　　兩者的主要區(qū)別在于：（1）對象不同。許可一般是使相對方獲得某種行為的權(quán)利；而確認(rèn)則是確認(rèn)相對方的法律地位、權(quán)利義務(wù)和法律事實等。（2）法律效果不同。許可是允許被許可人今后可以進(jìn)行某種對一般人禁止的行為，其法律效果沒有前溯性；而確認(rèn)是對既有的身份、能力、權(quán)利、事實的確定和認(rèn)可，其法律效果具有前溯性。

　　三、行政給付

　　（一）行政給付的概念

　　行政給付是指行政主體對公民在年老、疾病或喪失勞動能力等情況或其他特殊情況下，依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，給予其一定物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。

　　（二）行政給付的內(nèi)容與形式

　　行政給付的內(nèi)容，一般只具有物質(zhì)上的權(quán)益和與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益，不同于行政獎勵，不具有精神上和職務(wù)上的權(quán)益。

　　行政給付的形式：（1）安置。（2）補(bǔ)助。（3）撫恤。（4）優(yōu)待。（5）救災(zāi)扶貧。

　　四、行政獎勵

　�。ㄒ唬┬姓�獎勵的概念與法定構(gòu)成要件

　　行政獎勵是指行政主體依照條件和程序，對為國家和社會作出重大貢獻(xiàn)的單位和個人，給予物質(zhì)或精神鼓勵的具體行政行為。

　　行政獎勵的法定構(gòu)成要件：（1）符合法定的獎勵條件和標(biāo)準(zhǔn)。（2）符合法定的獎勵形式。（3）符合法定的獎勵權(quán)限和獎勵程序。

　�。ǘ�）行政獎勵的內(nèi)容與形式

　　根據(jù)我國有關(guān)行政獎勵的法律規(guī)定，行政獎勵的內(nèi)容包括下列三方面：（1）物質(zhì)方面的權(quán)益。（2）精神方面的權(quán)益。（3）職務(wù)方面的權(quán)益。

　　行政獎勵的形式歸納起來主要有：（1）給予獎金或獎品。（2）通報表揚(yáng)或通令嘉獎。（3）記功。（4）授予榮譽(yù)稱號。（5）晉級或晉職。這些獎勵形式既可單獨(dú)適用，也可同時并用。

　　五、行政裁決

　�。ㄒ唬┬姓�裁決的概念

　　行政裁決是指行政主體依照法律授權(quán)，對平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動密切相關(guān)的、特定的民事糾紛進(jìn)行審查并作出裁決的具體行政行為。

　　（二）行政裁決與相關(guān)概念的關(guān)系

　　1.行政裁決與行政仲裁

　　行政仲裁是指行政機(jī)關(guān)設(shè)立特定的仲裁機(jī)構(gòu)以第三者的身份，對雙方當(dāng)事人之間的糾紛依法予以公斷的制度。

　　二者相同之處，都以第三者身份居間裁斷，處理的都是民事爭議。

　　二者的區(qū)別：（1）從性質(zhì)上看，行政裁決作為行政行為的一種方式出現(xiàn)，而行政仲裁則作為一種民間活動出現(xiàn)。（2）從法律后果上看，行政裁決是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過程，對裁決不服仍可申請復(fù)議或起訴，而仲裁不是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)力的過程，對仲裁決定不服，可以提起民事訴訟。

　　2.行政裁決與行政復(fù)議

　　行政復(fù)議是指行政機(jī)關(guān)就其主管事項與相對方發(fā)生爭議時，根據(jù)相對方的申請，由該機(jī)關(guān)或其上級機(jī)關(guān)對引起爭議的決定進(jìn)行復(fù)查的制度。

　　二者相同之處，都是行政機(jī)關(guān)對糾紛的裁決，都是按準(zhǔn)司法性質(zhì)的行政程序來進(jìn)行。

　　二者的區(qū)別在于：（1）行政裁決所解決的爭議是特定的民事爭議，而復(fù)議所解決的是不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為引起的行政爭議。（2）在行政裁決中，被裁決者的法律地位是平等的，而行政復(fù)議中，申請人與被申請人法律地位是不對等的。（3）各自所處的理論范疇也不盡相同。

　　3.行政裁決與行政審判

　　行政審判是指人民法院運(yùn)用司法權(quán)審查具體行政行為的合法性，解決行政爭議的活動。

　　二者區(qū)別在于：（1）二者主體范圍不同，一個包括行政機(jī)關(guān)，一個包括人民法院。（2）二者所解決的糾紛范圍與性質(zhì)不同。裁決解決的是特定的民事糾紛，行政審判解決的是一定范圍內(nèi)的行政爭議。（3）二者解決糾紛的法律依據(jù)、方式和程序不同。（4）二者的法律效力不同。行政裁決一般

予處罰受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求。” 它是保證行政處罰合法、公正的事后補(bǔ)救措施。

　　5.一事不再罰原則

　　指對相對方的某一違法行為，不得給予兩次以上同類處罰，或者說相對方的一個行為違反一種行政法規(guī)范時，只能由一個行政機(jī)關(guān)作出一次處罰。

　　6.過罰相當(dāng)原則

　　指行政主體對違法行為人適用行政處罰，所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違法過錯程度相適應(yīng)，既不輕過重罰，也不重過輕罰，避免畸輕畸重的不合理不公正的情況。

　�。ㄈ�）行政處罰的種類與形式

　　1.人身自由罰：包括行政拘留和勞動教養(yǎng)。

　　2.行為罰：主要形式有責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，吊銷許可證、執(zhí)照等。

　　3.財產(chǎn)罰：主要形式有罰款、沒收財物（沒收非法財物和違法所得）。

　　4.聲譽(yù)罰：主要形式有警告、責(zé)令具結(jié)悔過、通報批評等。

　�。ㄋ模┬姓�處罰與相關(guān)概念的區(qū)別

　　1.行政處罰與行政處分的區(qū)別

　　行政處分是指國家行政機(jī)關(guān)對其系統(tǒng)內(nèi)部違法、失職的公務(wù)員實施的一種懲戒措施。行政處分與行政處罰的區(qū)別是：

　　（1）作出決定的主體范圍有所不同。處罰由享有處罰權(quán)的行政主體作出決定；處分由受處分的公務(wù)員所在機(jī)關(guān)或上級機(jī)關(guān)或行政監(jiān)察機(jī)關(guān)作出。

　�。�2）制裁的對象不同。受處罰的是違反行政法規(guī)范的公民、法人或其他組織；而受處分的是行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部的公務(wù)員。

　�。�3）采取的形式不同。處罰的形式主要是警告、罰款、行政拘留、吊銷許可證或執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等；處分的形式主要有警告、記過、記大過、降級、撤職和開除六種形式。

　�。�4）行為的性質(zhì)不同。處罰屬于外部行政行為，以行政管轄關(guān)系為基礎(chǔ)；而處分屬于內(nèi)部行政行為，以行政隸屬關(guān)系為前提。

　�。�5）兩者所依據(jù)的法律、法規(guī)不同。

　�。�6）兩者的救濟(jì)途徑不同。對行政處罰不服可以通過行政復(fù)議或提起行政訴訟獲得救濟(jì)；而對處分不服，只能向有關(guān)機(jī)關(guān)或部門申訴。

　　2.行政處罰與行政強(qiáng)制執(zhí)行的區(qū)別

　　行政強(qiáng)制執(zhí)行是指國家行政主體為了保證行政管理活動的正常進(jìn)行，對不履行行政處理決定或行政法上的義務(wù)的相對人依法采取各種手段，以迫使其履行義務(wù)或執(zhí)行行政處理決定的行為。

　　行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政處罰的區(qū)別主要有：

　�。�1）性質(zhì)不同。處罰是對違法行為的事后制裁；而強(qiáng)制執(zhí)行不是制裁，本質(zhì)上屬執(zhí)行行為。

　�。�2）目的不同。處罰的目的是為了懲戒與預(yù)防行政違法行為；而強(qiáng)制執(zhí)行的目的是為促使被強(qiáng)制人履行法定義務(wù)。

　�。�3）實施的機(jī)關(guān)不盡相同。行政處罰只能由行政機(jī)關(guān)或法定組織實施；行政強(qiáng)制執(zhí)行除由行政機(jī)關(guān)實施外，主要由人民法院依行政機(jī)關(guān)的申請而實施。

　�。ㄎ澹┬姓�處罰的適用

　　行政處罰適用是對行政法律規(guī)范規(guī)定的行政處罰的具體適用，也就是行政主體在認(rèn)定相對方行為違法的基礎(chǔ)上，依法決定對相對方是否給予行政處罰和如何科以處罰的活動。

　　行政處罰適用的條件：

　　1.前提條件。公民、法人或其他組織的行政違法行為客觀存在。

　　2.主體條件。即行政處罰必須由享有法定的行政處罰權(quán)的合格主體實施。

　　3.對象條件。即適用處罰的對象須是違反行政管理秩序的行政違法者，且具有一定的責(zé)任能力。

　　4.時效條件。超過法定的追究違法者責(zé)任的有效期限，不得對違法者適用行政處罰�！缎姓�處罰法》規(guī)定，違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰，法律另有規(guī)定的除外。

　�。�六）行政處罰的程序

　　1.簡易程序，又稱當(dāng)場處罰程序，應(yīng)遵循下列程序：（1）表明身份。（2）說明處罰理由。（3）給予當(dāng)事人陳述和申辯的機(jī)會，不得因當(dāng)事人的申辯而加重處罰。（4）制作當(dāng)場處罰決定書。（5）備案。（6）執(zhí)行。

　　2.一般程序，又稱普通程序，包括以下幾個步驟：（1）立案。（2）調(diào)查取證。（3）聽取申辯和聽證。（4）作出處罰決定。

　�。ㄆ撸┬姓�處罰的執(zhí)行

　　執(zhí)行程序是行政處罰程序中極為重要的組成部分，行政處罰法對此作了如下規(guī)定：

　　1.建立裁執(zhí)分離制度，即作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到行政處罰決定書之日起15日內(nèi)，到指定的銀行繳納罰款，由銀行將罰款直接上繳國庫，財政部門也不得以任何形式向作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)返還罰款以及其他沒收的違法所得和非法財物的

拍賣款項。

　　2.在某些特殊情況下保留當(dāng)場處罰制度，以利于提高行政效率。包括：（1）按照簡易程序作出處罰決定，如果是依法給予20元以下罰款的或者不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的。（2）在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，當(dāng)事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當(dāng)事人提出，可以當(dāng)場收繳罰款。

　　當(dāng)場收繳罰款時，執(zhí)法人員須出具財政部門統(tǒng)一收據(jù)，并將款項2日內(nèi)交至行政機(jī)關(guān)。

　　3.當(dāng)事人逾期不履行處罰決定的，行政機(jī)關(guān)可以采取相應(yīng)措施：（1）到期不繳納罰款的每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款。（2）依法將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款。（3）申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。對確有經(jīng)濟(jì)困難的當(dāng)事人，可允許其暫緩或者分期繳納。

　　三、行政強(qiáng)制

　　行政強(qiáng)制，是指行政主體依法采取強(qiáng)制手段迫使不履行行政法義務(wù)的相對方履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)相同的狀態(tài)；或者對相對方的人身或財產(chǎn)采取緊急性、即時性強(qiáng)制措施的具體行政行為的總稱。

　　行政強(qiáng)制的分類：

　　1.根據(jù)行政強(qiáng)制行為的內(nèi)容，行政強(qiáng)制可分為對人身的強(qiáng)制措施和對財產(chǎn)的強(qiáng)制措施。

　　2.根據(jù)行政強(qiáng)制行為的目的和程序，分為即時性強(qiáng)制措施與執(zhí)行性強(qiáng)制措施。

　　四、行政監(jiān)督檢查

　　行政監(jiān)督檢查是指行政主體依法定職權(quán)，對相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政命令、決定的情況進(jìn)行檢查、了解、監(jiān)督的行政行為。

　　行政監(jiān)督檢查的特征有：

　　1.行政監(jiān)督的主體是享有行政監(jiān)督權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

　　2.行為的對象是作為相對方的公民、法人或其他組織。

　　3.其內(nèi)容是相對方遵守法律、法規(guī)、規(guī)章，執(zhí)行行政決定、命令的情況。

　　4.其性質(zhì)是一種依職權(quán)的、單方的、相對獨(dú)立的具體行政行為。

　　5.其目的是為防止和糾正行政相對方的違法行為，保障法律、法規(guī)、規(guī)章的執(zhí)行和行政目標(biāo)的實現(xiàn)。

　　第五節(jié) 行政主體實施的其他行為

　　一、行政合同

　　行政合同是指行政主體為了行使行政職能，實現(xiàn)特定的行政管理目標(biāo)，相互之間或與公民、法人或其他組織經(jīng)過協(xié)商一致以明確各方當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)所達(dá)成的協(xié)議。

　　行政合同具有以下特征：（1）行政合同的當(dāng)事人一方必定是行政主體。（2）簽訂行政合同的目的是為了行使行政職能，實現(xiàn)特定的國家行政管理目標(biāo)。（3）合同以雙方意思表示一致為前提。（4）在行政合同履行、變更、解除中，行政主體享有優(yōu)益權(quán)。（5）行政合同糾紛通常通過行政法的救濟(jì)途徑解決。

　　二、行政指導(dǎo)

　　行政指導(dǎo)是指行政主體在其職責(zé)、任務(wù)或其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，為適應(yīng)復(fù)雜多變的經(jīng)濟(jì)和社會生活的需要，基于國家的法律原則和政策，在相對方的同意或協(xié)助下，適時靈活地采取非強(qiáng)制手段，以有效地實現(xiàn)一定行政管理目標(biāo)為目的，不直接產(chǎn)生法律效果的行為。

　　行政指導(dǎo)的主要特征：（1）是行政主體的社會管理行為。（2）屬于“積極行政”的范疇。（3）適用的范圍極其廣泛，方法多種多樣。（4）是一種符合現(xiàn)代法治原則的具有行政活動性質(zhì)的行為。（5）不具有法律強(qiáng)制力，是一種柔性的行為。（6）并不直接產(chǎn)生法律后果。

　　三、行政違法與行政責(zé)任

　�。ㄒ唬┬姓�違法

　　行政違法是指行政法律關(guān)系主體違反行政法律規(guī)范，侵犯受法律保護(hù)的行政關(guān)系，對社會造成一定程度的危害，尚未構(gòu)成犯罪的行為。

　　行政違法的構(gòu)成要件：（1）行為主體必須是行政法律關(guān)系主體。（2）行政法律關(guān)系主體具有相關(guān)的法定義務(wù)。（3）行政法律關(guān)系主體具有不履行法定義務(wù)的行為。（4）有的行政違法行為要具備主觀要件。

　　（二）行政責(zé)任

　　行政責(zé)任是指行政法律關(guān)系主體由于違反行政法律規(guī)范或不履行行政法律義務(wù)而依法應(yīng)承擔(dān)的行政法律后果。

　　行政責(zé)任的構(gòu)成要件：（1）存在違反行政法律義務(wù)的行為。（2）存在承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)。（3）主觀上有過錯。在實踐中，行政領(lǐng)域的行政違法行為，只要被定性下來，就不再問行為人的主觀因素，法律另有規(guī)定的除外。

　　行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有：（1）通報批評。（2）賠禮道歉、承認(rèn)錯誤。（3）恢復(fù)名譽(yù)、消除影響。（4）返還權(quán)益。（5）恢復(fù)原狀。（6）停止違法行為。（7）履行職務(wù)。（8）撤銷違法的行政行為。（9）糾正不適當(dāng)?shù)男姓�行為。�?0）行政賠償?shù)取?

　　公務(wù)員承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式有：（1）通報批評。（2）行政賠償?shù)?font face="Times New Roman">---------------------------

行政復(fù)議。

　�。ǘ�）部門管轄

　　部門管轄是指對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復(fù)議。

　　（三）政府管轄

　　政府管轄是指對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復(fù)議。

　　對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請裁決，國務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決。

　　（四）派出管轄

　　派出管轄是指對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。

　　（五）移送管轄

　　移送管轄是指對除以上三項以外的其他行政機(jī)關(guān)、組織的具體行政行為不服，申請復(fù)議應(yīng)遵循以下具體規(guī)定，或者向具體行政行為發(fā)生地的縣級地方人民政府提出復(fù)議申請，由該縣級地方人民政府將申請轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)，并告知申請人。

　　1.對縣級以上地方人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的人民政府申請行政復(fù)議。

　　2.對政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復(fù)議。

　　3.對法律、法規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為不服的，分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務(wù)院部門申請行政復(fù)議。

　　4.對兩個或者兩個以上行政機(jī)關(guān)以共同的名義作出的具體行政行為不服的，向其共同上一級行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。

　　5.對被撤銷的行政機(jī)關(guān)在撤銷前所作出的具體行政行為不服的，向繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。

　　四、行政復(fù)議參加人

　　行政復(fù)議參加人是指具備法律賦予的資格參加行政復(fù)議活動并維護(hù)自己合法權(quán)益的當(dāng)事人以及與當(dāng)事人地位相近的人。

　�。ㄒ唬┬姓�復(fù)議申請人

　　行政復(fù)議申請人是指認(rèn)為自己合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為的侵犯，依法以自己的名義向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請復(fù)議的公民、法人或其他組織。公民作為申請人要有權(quán)利能力，而且還有能親自參加行政復(fù)議行為的能力。

　　（二）行政復(fù)議被申請人

　　行政復(fù)議被申請人是指經(jīng)申請人認(rèn)為其具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益，并由行政復(fù)議機(jī)關(guān)通知參加行政復(fù)議的行政主體。

　�。ㄈ�）行政復(fù)議第三人

　　行政復(fù)議第三人是指除申請人以外同復(fù)議具體行政行為有利害關(guān)系，為維護(hù)自身的合法權(quán)益并經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)批準(zhǔn)參加行政復(fù)議的公民、法人或其他組織。

　　五、行政復(fù)議程序

　�。ㄒ唬�復(fù)議申請

　　復(fù)議申請有一定的法定期限。行政相對人應(yīng)當(dāng)在知道相應(yīng)具體行政行為之日起60日內(nèi)提出復(fù)議申請，法律另有規(guī)定的除外。因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。

　　復(fù)議申請除了要滿足以上申請期限外，還要滿足下列條件：（1）申請人是認(rèn)為具體行政行為直接侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。（2）有具體的復(fù)議要求和事實根據(jù)。（3）有明確的被申請人。（4）行政行為屬于行政復(fù)議受案范圍和受理申請的復(fù)議機(jī)關(guān)管轄。

　�。ǘ�）復(fù)議申請的受理

　　行政復(fù)議機(jī)關(guān)收到行政復(fù)議申請后，依法應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)進(jìn)行審查，并根據(jù)不同情況作出以下處理：

　　1.對不符合本法規(guī)定的申請條件的行政復(fù)議申請，決定不予受理，并書面告知申請人不予受理的理由。

　　2.對符合本法規(guī)定，但是不屬于本機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)告知申請人向有管轄權(quán)的復(fù)議機(jī)關(guān)提出。

　　3.除前述兩種情況外，行政復(fù)議申請自行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)收到之日起即為受理。

　�。ㄈ�）復(fù)議審理

　　這是整個行政復(fù)議程序的最關(guān)鍵、最復(fù)雜的階段。它主要對復(fù)議案件事實是否清楚、適用法律是否正確、程序是否合法等項內(nèi)容進(jìn)行審查。在審查過程中，要實行：書面審理為主，其他方式為輔；復(fù)議期間不停止執(zhí)行原具體行政行為；申請人可以在復(fù)議決定作出前征得復(fù)議機(jī)關(guān)同意撤回申請等原則。

　�。ㄋ模�復(fù)議決定

　　行政復(fù)議機(jī)關(guān)通過對復(fù)議案件進(jìn)行審理 ，根據(jù)不同情況應(yīng)當(dāng)在受理行政復(fù)議申請之日起60日內(nèi)分別作出：（1）維持決定。（2）履行決定。（3）撤銷決定。（4）變更決定。（5）確定違法、賠償及對抽象行政行為的處理等決定。

　　根據(jù)行政復(fù)議法的規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。

 

[ 結(jié) 束 ]

 

 

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