政法干警專業(yè)綜合（碩士類）法理學(xué)之法律淵源與法律分類

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　　第一節(jié)法律淵源

　　—、法律淵源的含義

　　法律淵源，又稱“法源”或“法的淵源”，其語(yǔ)源來(lái)自于羅馬法的“Fontsjuris”，意即“法的源泉”。通常 指法的形式意義上的淵源，即法律規(guī)范的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式，也就是指法律規(guī)范的效力來(lái)源。

　　二、法律淵源的分類

　　法律的正式淵源和非正式淵源是根據(jù)是否表現(xiàn)于國(guó)家制定的法律文件中的明確條文形式而進(jìn)行的分類。

　　(1)法律的正式淵源是指那些可以從體現(xiàn)于國(guó)家制定的規(guī)范性法律文件中明確條文形式得到的淵源，如制 定法、習(xí)慣法、判例法、國(guó)際條約等。

　　(2)法律的非正式淵源是指那些具有法律意義的準(zhǔn)則和觀念，這些準(zhǔn)則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威 性的明文體現(xiàn)，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、習(xí)慣、學(xué)說(shuō)等。

　　三、當(dāng)代中國(guó)的法律淵源

　　當(dāng)代中國(guó)的法律淵源主要是以憲法為核心的各種制定法，包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、民族 自治法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文體特別行政區(qū)的法律、規(guī)章、國(guó)際條約、國(guó)際慣例等。

　　1.憲法

　　憲法是每一個(gè)民主國(guó)家最根本的法的淵源，其法律地位和效力是最高的。它是國(guó)家最高權(quán)力的象征或標(biāo) 志，憲法的權(quán)威直接來(lái)源于人民。

　　我國(guó)憲法規(guī)定了當(dāng)代中國(guó)根本的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)和政治制度，各種基本原則、方針、政策，公民的基本權(quán)利和 義務(wù)，各主要國(guó)家機(jī)關(guān)的組成和職權(quán)、職責(zé)等，涉及社會(huì)生活各個(gè)領(lǐng)域的最根本、最重要的方面，而一般法律 如民法等只規(guī)定社會(huì)或國(guó)家生活中某一方面的問(wèn)題。

　　2.法律

　　法律有廣義、狹義兩種理解。廣義上講，法律泛指一切規(guī)范性文件;狹義上講，僅指全國(guó)人大及其常委會(huì) 制定的規(guī)范性文件。我們這里僅用狹義。在當(dāng)代中國(guó)的法的淵源中，法律的地位和效力僅次于憲法。

　　法律由于制定機(jī)關(guān)的不同可分為兩大類：一類為基本法律，即由全國(guó)人大制定和修改的刑事、民事、國(guó)家

　　機(jī)構(gòu)和其他方面的規(guī)范性文件，如刑法、刑事訴訟法等;另一類為基本法律以外的其他法律，即由全國(guó)人大常 委會(huì)制定和修改的規(guī)范性文件，如文物保護(hù)法、商標(biāo)法等。

　　3.行政法規(guī)

　　行政法規(guī)是指作為國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)的國(guó)務(wù)院所制定的規(guī)范性文件，其法律地位和效力僅次于憲法和法 律。國(guó)務(wù)院所發(fā)布的決定和命令，凡屬于規(guī)范性的，也屬于法的淵源之列。目前，我國(guó)行政法規(guī)的數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超 過(guò)全國(guó)人大和全國(guó)人大常委會(huì)制定的法律的數(shù)量。

　　國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)，不得與憲法和法律相抵觸。因此，全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)撤銷國(guó)務(wù)院制定的同憲 法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令。

　　4.地方性法規(guī)

　　地方性法規(guī)是由一定的地方國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)，根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要，依法制定的在本行政 區(qū)域內(nèi)具有法律效力的規(guī)范性文件。根據(jù)《憲法》和《地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法》、 《立法法》的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市以及省級(jí)人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn) 的較大的市的人民代表大會(huì)及其常委會(huì)有權(quán)制定地方性法規(guī)。此外，地方各級(jí)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)、執(zhí) 行機(jī)關(guān)所制定的決定、命令、決議，凡屬規(guī)范性者，在其行政區(qū)域內(nèi)，也都屬于法的淵源之列。地方性法規(guī)及 其他規(guī)范性文件，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下才有效。

　　地方性法規(guī)可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定：為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實(shí)際情況作 具體規(guī)定的事項(xiàng);屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項(xiàng)。

　　我國(guó)的地方性法規(guī)，一般采用“條例” “規(guī)則” “規(guī)定” “辦法”等名稱。

　　5.特別行政區(qū)的法律

　　我國(guó)《憲法》規(guī)定，國(guó)家在必要時(shí)得設(shè)立特別行政區(qū)，在特別行政區(qū)內(nèi)實(shí)行的制度按照具體情況由全國(guó)人 民代表大會(huì)以法律規(guī)定。這是“一個(gè)國(guó)家、兩種制度”的構(gòu)想在憲法上的體現(xiàn)。特別行政區(qū)實(shí)行不同于全國(guó)其 他地區(qū)的經(jīng)濟(jì)、政治、法律制度，即在若干年內(nèi)保持原有的資本主義制度和生活方式，因而在立法權(quán)限和法律 形式上也有特殊性，特別行政區(qū)的法律、法規(guī)在當(dāng)代中國(guó)的法的淵源中成為單獨(dú)的一類。

　　6.規(guī)章

　　規(guī)章是行政性法律規(guī)范文件，從其制定機(jī)關(guān)而言可分為：一是由國(guó)務(wù)院組成部門及直屬機(jī)構(gòu)在它們的職權(quán) 范圍內(nèi)制定的規(guī)范性文件，部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事 項(xiàng);另一種是省、自治區(qū)、直轄市人民政府以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和經(jīng)國(guó) 務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府依照法定程序制定的規(guī)范性文件，地方政府規(guī)章可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定：為 執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定，需要制定的事項(xiàng);屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項(xiàng)。規(guī)章在各 自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。

　　7.國(guó)際條約

　　國(guó)際條約，是指我國(guó)作為國(guó)際法主體同外國(guó)締結(jié)的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件。條 約生效后，根據(jù)“條約必須遵守”的國(guó)際慣例，對(duì)締約國(guó)的國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民就具有法律上的約束 力，因而中國(guó)參加的國(guó)際條約也是當(dāng)代中國(guó)的法的淵源之一。國(guó)際條約的名稱很多，如條約、公約、和約、協(xié) 定、宣言、公報(bào)、議定書(shū)、盟約、換文、憲章等。

　　8.國(guó)際慣例

　　國(guó)際慣例，是指以國(guó)際法院等各種國(guó)際裁決機(jī)構(gòu)的判例所體現(xiàn)或確認(rèn)的國(guó)際法規(guī)則和國(guó)際交往中形成的共 同遵守的不成文的習(xí)慣。國(guó)際慣例是國(guó)際條約的補(bǔ)充。

　　第二節(jié)法律分類

　　—、法律的一般分類

　　法律的一般分類是指世界上所有國(guó)家都可適用的法律分類，主要由以下幾種類型組成：

　　1.成文法與不成文法

　　這是按照法的創(chuàng)制方式和表達(dá)形式為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法進(jìn)行的分類。成文法是指由特定國(guó)家機(jī)關(guān)制定頒布，以不同 等級(jí)的規(guī)范性法律文件形式表現(xiàn)出來(lái)的法律規(guī)范，故又稱“制定法”。成文法的制定主體，在歷史上有時(shí)是君 主個(gè)人或君主授權(quán)的個(gè)人或機(jī)關(guān)，有時(shí)是依法設(shè)立的國(guó)家機(jī)關(guān)。在現(xiàn)代社會(huì)，主要是擁有立法權(quán)的立法機(jī)關(guān)依 法制定和發(fā)布這種法。

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