2022年國考行測常識干貨：排除社會危害性行為的拿分技巧點撥

《中華人民共和國刑法》規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)(第20條)和緊急避險(第21條)，行為人不負(fù)刑事責(zé)任。行為的外部特征雖像是具備犯罪構(gòu)成要件，但實質(zhì)上不僅對社會不具有危害性，這種行為的社會危害性(或違法性)被排除，因而被認(rèn)為是合法的，行為人不負(fù)刑事責(zé)任和民事責(zé)任。但在考試中，較難分辨，設(shè)坑較多，因此通過本文重難點的點撥進(jìn)行梳理。

(一)正當(dāng)防衛(wèi)

正當(dāng)防衛(wèi)就是指為了保護(hù)國家、公共利益、他人或本人的合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害采取的對不法侵害者造成一定損害的自衛(wèi)行為。

構(gòu)成要件：

1.起因條件：現(xiàn)實的不法侵害

不法侵害必須是現(xiàn)實存在的，如果不存在，你卻誤以為存在進(jìn)行防衛(wèi)，不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

高中時，晚自習(xí)回家，前面有一個女生，可能是家在同一個小區(qū)，張三和她走的路線完全相同，因為是晚上，這個女生就以為有歹徒在尾隨她，走著走著，忽然張三眼前飛來一個書包，當(dāng)時張三就知道，這女孩子是不是把自己想成變態(tài)了，張三手中拿著書包就開始向前追，越追她跑的越快。后來還是沒追上，想一想女孩子爆發(fā)起來不必男孩子差。如果她仍向張三的不是書包，而是板磚，把其砸成重傷。這個女孩子則不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

2.時間條件：不法侵害正在進(jìn)行

法益面臨比較緊迫的危險。

接著上面的例子，如果張三真的是一個變態(tài)，看這女孩子年輕貌美想要強(qiáng)制猥褻或者強(qiáng)奸。她向張三扔板磚的行為就構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)了。雖然張三還沒有著手，強(qiáng)奸罪的著手是開始實施暴力時，但如果這個時候才能正當(dāng)防衛(wèi)，很多女孩子就沒有了防衛(wèi)的能力。所以正當(dāng)防衛(wèi)只要求法益面臨比較緊迫現(xiàn)實的危險，不要求犯罪行為著手。

3.主觀條件：具有防衛(wèi)的意圖。保護(hù)非法利益、防衛(wèi)挑撥、相互斗毆等不具有防衛(wèi)意識。

互相斗毆類似于決斗，參與者對于可能出現(xiàn)的結(jié)果比如自己輕傷有預(yù)見、承諾。輕傷被害人是可以承諾放棄的�；�于被害人承諾原理，任何一方的斗毆行為均屬于得到承諾的行為，不具有違法性。但是承諾是有限度的，重傷害以及生命承諾放棄無效，可以成立正當(dāng)防衛(wèi)。

4.對象條件：針對不法侵害人本人。

5.限度條件：沒有超過必要的限度，防衛(wèi)行為和侵害行為必須基本相適應(yīng)。

原則：必要性與相當(dāng)行原則。

不法侵害越嚴(yán)重，防衛(wèi)級別就越高。

張三得知李四今晚可能回到自己家中盜竊，便在門口設(shè)置一個高壓電防衛(wèi)裝置，李四只要從門口進(jìn)入，防衛(wèi)裝置啟動直接將李四點擊身亡。張三對李四的死亡持有直接故意，構(gòu)成故意殺人罪。因為李四入室盜竊僅僅侵犯張三的財產(chǎn)法益，你張三直接索命高壓電，侵犯了李四的生命法益，明顯防衛(wèi)過當(dāng)。

無限防衛(wèi)權(quán)：刑法20條3款“對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危機(jī)人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

行兇：重傷害，和故意殺人，搶劫，強(qiáng)奸暴力程度相類似。

最后，正當(dāng)防衛(wèi)的不法侵害一般僅限于針對個人法益的侵害，如果對于侵害國家法益，公共法益的犯罪行為，原則上不能擅自進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，并且正當(dāng)防衛(wèi)不限于被害人本人。

看到自己的最好的朋友正在被歹徒搶劫，你豈能坐視不管，依然可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。

其次，針對未成年精神病人的不法侵害也可以構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

13歲1.85米的張三那刀追砍著25的1.75的你，你同樣可以正當(dāng)防衛(wèi)。

(二)緊急避險

指在法律所保護(hù)的權(quán)益遭到危險而不可能采取用其他措施加以避免時，不得已而采用的損害另一個較小的權(quán)益而保護(hù)較大的權(quán)益免遭損害的行為。

1、構(gòu)成要件:

起因條件：合法權(quán)益面臨現(xiàn)實危險

如果事實上不存在危險，行為人誤以為存在危險，不構(gòu)成緊急避險。

比如張三在大街上不慎踩到狗屎，斜靠在電線桿上用力甩，李四以為張三觸電，用木棍打倒張三。李四不構(gòu)成緊急避險。合法權(quán)益沒有面臨一個現(xiàn)實的危險。

2、時間條件：危險正在發(fā)生，迫在眉睫

醫(yī)生甲發(fā)現(xiàn)孕婦乙有特殊疾病，不適合生產(chǎn)，否則會危及生命，胎兒也不保，舉例生產(chǎn)還有3個月，經(jīng)過乙同意，為其做了流產(chǎn)手術(shù)。甲不構(gòu)成故意傷害罪。理由可以是正當(dāng)業(yè)務(wù)行為，也可以是緊急避險。

3、對象條件：侵害無辜第三者的權(quán)益

為了逃避野狗的追咬，急忙闖入別人家。雖然客觀上侵害了別人的住宅安寧權(quán)，但是主要是為了避免自己的人身健康受到野狗的侵害，構(gòu)成緊急避險。

4、主觀條件：具有避險意圖

行為人要意識到自己是為了挽救合法權(quán)益而進(jìn)行緊急避險。比如甲用彈弓打乙家玻璃，碰巧救下了因煤氣中毒而昏迷的乙一家，因為甲沒有避險的意圖，所以不構(gòu)成緊急避險。

5、限度條件：損害的利益應(yīng)當(dāng)小于所保全的利益，生命權(quán)大于健康權(quán)，健康權(quán)大于財產(chǎn)權(quán)，財產(chǎn)權(quán)之間可以進(jìn)行價值比較。

張三和李四有仇，一天張三在大街上偶遇李四，直接抄起板磚準(zhǔn)備拍死李四，李四拔腿就跑，在即將被追上時，李四看到旁邊的我正在發(fā)動摩托車，一腳把我踹下車，騎著我的摩托跑了。

第一，李四的生命權(quán)面臨現(xiàn)實危險。第二，危險正在發(fā)生，迫在眉睫。第三，侵害第三人的權(quán)益。張三搶劫了我的摩托車。第四，李四有避險意圖，知道自己要緊急避險。第五，李四為了保護(hù)自己的生命權(quán)益侵害了我的財產(chǎn)權(quán)益，沒有超過必要限度。綜上構(gòu)成緊急避險。

注意：在法益衡量上，不存在國家法益大于公共法益大于個人法益的情況。反過來也不存在。要進(jìn)行客觀的判斷。

緊急避險不適用的人群：緊急避險不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人，即對正在發(fā)生的危險負(fù)有特定職責(zé)的人，不能為了使自己避免這種危險而采取緊急避險的行為。

拿題來練：

下列選項中，哪一行為構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)?

A. 甲到商場購物時將自己的汽車停在商場門口，買完東西時發(fā)現(xiàn)乙打碎車窗玻璃，在偷車內(nèi)的東西，于是上前將乙抓住，并趁乙不注意將其打暈，送往派出所

B. 甲持槍闖進(jìn)某單位的財務(wù)室，逼著財務(wù)室工作人員乙打開保險柜，在甲讓乙往口袋裝錢時，乙的同事進(jìn)來趁甲不注意將其砸成重傷

C. 甲對乙心存怨恨，故意辱罵乙，乙氣急要動手打甲，甲拿起準(zhǔn)備好的棍子將乙手臂打傷

D. 甲在大街上打電話，被乙搶走了手機(jī)，甲追趕乙未果。第二天再大街上發(fā)現(xiàn)了乙，于是偷偷在其背后將其打倒搶走了乙身上的財物

正確答案 B

解析

第一步，本題考查正當(dāng)防衛(wèi)。

第二步，根據(jù)《刑法》第20條規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。……對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。甲正在持槍搶劫，乙的同事為了保護(hù)單位財產(chǎn)和乙的生命，將甲砸成重傷，符合正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成要件。

因此，選擇B選項。

A項：甲將乙抓住后，乙的不法侵害行為已經(jīng)結(jié)束。甲趁乙不注意將其打暈，不符合正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件，不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

C項：甲故意辱罵激怒乙，引誘乙對自己進(jìn)行侵害，然后以正當(dāng)防衛(wèi)為借口，對乙實施侵害行為，不滿足正當(dāng)防衛(wèi)的主觀條件，屬于防衛(wèi)挑撥。

D項：甲將乙打倒并搶走財物時，此時并沒有正在進(jìn)行的不法侵害，不符合正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成條件。甲的行為構(gòu)成搶劫罪。

王某持匕首搶劫張某，在爭斗中王某頭部撞擊墻角昏迷倒地，匕首掉在地上。張某見狀，撿起匕首往王某心臟部位猛刺數(shù)下，導(dǎo)致王某死亡。對于張某用匕首刺死王某的行為，下列說法正確的是：

A. 屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任

B. 屬于意外事件，不負(fù)刑事責(zé)任

C. 屬于防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任

D. 屬于故意殺人，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任

正確答案 D

解析

第一步，本題考查刑法。

第二步，根據(jù)《刑法》第20條規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。題目中犯罪人已經(jīng)看到王某昏迷倒地，說明不法侵害已經(jīng)停止而不是正在進(jìn)行中，不滿足正當(dāng)防衛(wèi)的時間要件，不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。張某仍猛刺王某心臟的行為具有殺死王某的故意，從而造成王某死亡的結(jié)果，應(yīng)構(gòu)成故意殺人罪。

因此，選擇D選項。

A項：王某昏迷倒地時，不法侵害行為已經(jīng)結(jié)束，張某用匕首刺死王某的行為不是針對“正在進(jìn)行的不法侵害”，不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

B項：意外事件是指行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或者過失，而是由于不能預(yù)見的原因所引起的。張某明知自己的行為會造成他人死亡，仍然實施該行為，不屬于意外事件，而是構(gòu)成故意犯罪。

C項：防衛(wèi)過當(dāng)是指防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的犯罪行為。王某昏迷倒地時，不法侵害行為已結(jié)束，張某用匕首刺死王某的行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi)行為，更不構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)。

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