事業(yè)單位考試法律基礎(chǔ)知識：法理學(xué)

　　事業(yè)單位考試法律基礎(chǔ)知識：法理學(xué)

　　命題熱點分析

　　法理學(xué)是關(guān)于法學(xué)基本理論、基本概念的一門抽象學(xué)科，這些基本理論用來指引各個部門法。它的熱點主要有：法的基本特征、法的本質(zhì)、法的要素、法的分類、法的作用、法的淵源、法的效力、法的遵守、法的執(zhí)行、法的適用、法律關(guān)系、法律解釋、法律責(zé)任以及社會主義法制理念的相關(guān)知識等。

　　考點知識精講

　　第一節(jié)法的概述

　　一、法的基本特征

　　(一)法的概念

　　法是由國家制定、認可并依靠國家強制力保證實施的，以權(quán)利和義務(wù)為調(diào)整機制，以人的行為及行為關(guān)系為調(diào)整對象，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(在階級對立的社會)或人民(在社會主義社會)的意志，以確認、保護和發(fā)展統(tǒng)治階級(或人民)所期望的社會關(guān)系和價值目標(biāo)為目的的行為規(guī)范體系。

　　(二)法的特征

　　1.法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范

　　(1)法對人們?nèi)绾涡袨樽鞒隽嗣鞔_的指示。法通過告知人們可以做什么、禁止做什么、必須做什么對人們的行為進行規(guī)范和指引。

　　(2)法的內(nèi)容具有一般性和概括性。法不是針對某個人、某件事而制定的，而是針對一類人、一類事而制定的。

　　(3)法是能反復(fù)適用的。

　　2.法是國家的社會規(guī)范

　　法區(qū)別于其他社會規(guī)范的首要之處在于，法是由國家創(chuàng)立的社會規(guī)范。國家創(chuàng)立法的方式主要是兩種：一是制定;二是認可。

　　3.法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范

　　法通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)，以權(quán)利和義務(wù)為機制，影響人們的行為動機，指引人們的行為，調(diào)整社會關(guān)系。

　　權(quán)利意味著人們可以作或不作一定行為以及可以要求他人作或不作一定行為。法通過規(guī)定權(quán)利，使人們獲得某些利益或者自由。義務(wù)意味著人們必須作或不作一定行為。義務(wù)包括作為義務(wù)和不作為義務(wù)兩種，前者要求人們必須作出一定行為，后者要求人們不得作出一定行為。正是由于法是通過規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的方式調(diào)整人們的行為，因此，人們在法律上的地位體現(xiàn)為一系列法定的權(quán)利和義務(wù)。

　　4.法是由國家保證實施的社會規(guī)范

　　法的強制性不同于其他規(guī)范之處在于法具有國家強制性。

　　二、法的本質(zhì)

　　所謂法的本質(zhì)，是指法的內(nèi)部聯(lián)系，是法區(qū)別于其他事物的根本屬性。與法的外部現(xiàn)象相比較，法的本質(zhì)主要體現(xiàn)在以下幾個方面。

　　(一)法是國家意志的表現(xiàn)

　　法的本質(zhì)首先表現(xiàn)為法是國家意志的表現(xiàn)，這是法的初級本質(zhì)。法與國家政權(quán)是密切相聯(lián)的，如果沒有國家政權(quán)作依托，法既不可能產(chǎn)生，也不可能實現(xiàn)。統(tǒng)治階級一旦把本階級的意志宣布為國家意志，就可以名正言順地以國家的名義制定法律，從而進一步推行這種意志，并憑借國家的強制力迫使人們服從這種意志。

　　(二)法是掌握國家政權(quán)的階級意志的表現(xiàn)

　　法是掌握國家政權(quán)的階級意志的表現(xiàn)，是法的二級本質(zhì)。法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志不是統(tǒng)治階級內(nèi)部的各黨派、集團及每個成員的個別意志，也不是這些個別意志的簡單相加，而是統(tǒng)治階級通過“國家意志”的形式表現(xiàn)出來的整體意志、共同意志或根本意志。這種共同意志或根本意志是該階級作為一個整體，在政治、經(jīng)濟上的根本利益的反映。

　　(三)法的內(nèi)容和實現(xiàn)形式由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定

　　這是法的終極本質(zhì)，也是法的深層本質(zhì)。按照歷史唯物主義的觀點，反映在法律中的統(tǒng)治階級的意志并不是憑空產(chǎn)生的，也不是統(tǒng)治者個人隨心所欲的結(jié)果，而是由社會的物質(zhì)生活條件所決定的，這就是法的物質(zhì)制約性。

　　總之，法的本質(zhì)所揭示的并不是某個唯一的、終極的要素，而是法內(nèi)在的一種矛盾關(guān)系。這一矛盾關(guān)系包括兩個相關(guān)的方面：其一，從主觀方面看，法是國家意志和統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn);其二，從客觀方面看，法的內(nèi)容是由一定的社會物質(zhì)生活條件所決定的。前者是法的國家意志性和階級意志性，后者是法的物質(zhì)制約性。

　　三、法的要素

　　法的要素是指構(gòu)成法律的基本因素或元素。一般認為，法由規(guī)則、原則、權(quán)利和義務(wù)、概念四種要素構(gòu)成。

　　(一)法律規(guī)則

　　法律規(guī)則是指采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。

　　1.法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)

　　法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)，指法律規(guī)則諸要素的邏輯聯(lián)結(jié)方式，即從邏輯的角度看法律規(guī)則是由哪些部分或要素來組成的以及這些部分或要素之間是如何聯(lián)結(jié)在一起的。法律規(guī)則由假定、行為模式和法律后果三部分組成。

　　2.法律規(guī)則的種類

　　(1)按照規(guī)則的內(nèi)容不同，法律規(guī)則可以分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。

　　所謂授權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定人們有權(quán)為一定行為或不為一定行為的規(guī)則，即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。其在立法中最常見的用語表達式為：“有權(quán)……”，“享有……權(quán)利”，“可以……”等等。

　　所謂義務(wù)性規(guī)則，是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人們應(yīng)當(dāng)作出或不作出某種行為的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則常采用“應(yīng)當(dāng)”、“應(yīng)該”、“必須”或“不得”、“禁止”、“嚴禁”等術(shù)語。它也分為兩種：①命令性規(guī)則，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)則，例如婚姻法規(guī)定的“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意”即屬于此種規(guī)則。②禁止性規(guī)則，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)(不作為義務(wù))，即禁止人們作出一定作為的規(guī)則，例如憲法規(guī)定“禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或破壞國家和集體的財產(chǎn)”，即屬于此種規(guī)則。

　　(2)按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。

　　所謂確定性規(guī)則，是指明確規(guī)定了行為規(guī)則的內(nèi)容，不需要再援引其他法律規(guī)則來確定本規(guī)則的內(nèi)容。絕大多數(shù)的法律規(guī)則都屬于確定性規(guī)則。

　　所謂委任性規(guī)則，是指沒有規(guī)定行為規(guī)則的具體內(nèi)容，而是委任某一機關(guān)或者某一機構(gòu)加以具體規(guī)定的法律規(guī)則。例如，我國《計量法》第33條規(guī)定：“中國人民解放軍和國防科技工業(yè)系統(tǒng)計量工作的監(jiān)督管理辦法，由國務(wù)院、中央軍事委員會依據(jù)本法另行制定。”

　　所謂準(zhǔn)用性規(guī)則，是指沒有具體規(guī)定某一行為規(guī)則的內(nèi)容，而是規(guī)定可以參照或者援引其他法律規(guī)則來加以明確的法律規(guī)則。例如，我國《商業(yè)銀行法》第17條規(guī)定：“商業(yè)銀行的組織形式、組織機構(gòu)適用《中華人民共和國公司法》的規(guī)定。”此規(guī)定即屬準(zhǔn)用性規(guī)則。

　　(3)按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規(guī)則分為強行性規(guī)則和任意性規(guī)則。

　　所謂強行性規(guī)則，是指其規(guī)定的內(nèi)容具有強制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則、職權(quán)性規(guī)則都屬于強行性規(guī)則。

　　所謂任意性規(guī)則，是指在法定范圍內(nèi)允許行為人確定其權(quán)利義務(wù)的具體內(nèi)容的法律規(guī)則。任意性規(guī)則在民商法等“私法”部門中較為常見。

　　(二)法律原則

　　法律原則，是為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的綜合性的、指導(dǎo)性的價值準(zhǔn)則或規(guī)范，是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規(guī)范。

　　1.法律原則的分類

　　(1)按照法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同，可以把法律原則分為公理性原則和政策性原則。

　　(2)按照法律原則所調(diào)整的社會關(guān)系的廣狹程度，可以把法律原則分為基本原則和具體原則。

　　(3)按照法律原則涉及的內(nèi)容和問題不同，可以把法律原則分為實體性原則和程序性原則。

　　2.法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別

　　(1)在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件(情況)的共性;法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個性。其要求比較籠統(tǒng)、模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒有設(shè)定明確的法律后果。

　　(2)在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對社會生活或社會關(guān)系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚或全部法律體系均通用的價值準(zhǔn)則，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。

　　(3)在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”(all or nothing fashion)應(yīng)用于個案中的;而法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個案中的，因為不同的法律原則是具有不同的“強度”(weight,分量)的，而且這些不同強度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律中。

　　3.法律原則的適用條件

　　(1)窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。這個條件要求，在有具體的法律規(guī)則可供適用時，不得直接適用法律原則。

　　(2)除非為了實現(xiàn)個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。這個條件要求，如果某個法律規(guī)則適用于某個具體案件，沒有產(chǎn)生極端的人們不可容忍的不正義的裁判結(jié)果，法官就不得輕易舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。

　　(3)沒有更強理由，不得徑行適用法律原則。在判斷何種規(guī)則在何時及何種情況下極端違背正義，其實難度很大，法律原則必須為適用第二個條件規(guī)則提出比適用原法律規(guī)則更強的理由，否則上面第二個條件規(guī)則就難以成立。

　　(三)權(quán)利與義務(wù)

　　1.權(quán)利與義務(wù)的含義

　　所謂法律上的權(quán)利，就是國家通過法律規(guī)定對法律關(guān)系主體可以自主決定作出某種行為的許可和保障手段。

　　義務(wù)，義務(wù)在結(jié)構(gòu)上包括兩個部分：第一，義務(wù)人必須根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容作出一定的行為。在法學(xué)上被稱為“作為義務(wù)”或“積極義務(wù)”(如贍養(yǎng)父母、扶養(yǎng)子女、納稅、服兵役等)。第二，義務(wù)人不得作出一定行為的義務(wù)，被稱為“不作為義務(wù)”或“消極義務(wù)”。例如：不得破壞公共財產(chǎn)，禁止非法拘禁，嚴禁刑訊逼供，等等。

　　2.權(quán)利與義務(wù)的分類

　　(1)根據(jù)根本法與普通法律規(guī)定的不同，可以將權(quán)利義務(wù)分為基本權(quán)利義務(wù)和普通權(quán)利義務(wù)。基本權(quán)利義務(wù)是憲法所規(guī)定的人們在國家政治生活、經(jīng)濟生活、文化生活和社會生活中的根本權(quán)利和義務(wù)。普通權(quán)利義務(wù)是憲法以外的普通法律所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。

　　(2)根據(jù)相對應(yīng)的主體范圍可以將權(quán)利義務(wù)分為絕對權(quán)利義務(wù)和相對權(quán)利義務(wù)。絕對權(quán)利義務(wù)，又稱為“對世權(quán)利”和“對世義務(wù)”，是對應(yīng)不特定的法律主體的權(quán)利和義務(wù)，絕對權(quán)利對應(yīng)不特定的義務(wù)人;絕對義務(wù)對應(yīng)不特定的權(quán)利人。相對權(quán)利和義務(wù)又稱為“對人權(quán)利”和“對人義務(wù)”，是對應(yīng)特定的法律主體的權(quán)利和義務(wù)，“相對權(quán)利”對應(yīng)特定的義務(wù)人;“相對義務(wù)”對應(yīng)特定的權(quán)利人。

　　(3)根據(jù)權(quán)利義務(wù)主體的性質(zhì)，可以將權(quán)利義務(wù)分為個人權(quán)利義務(wù)、集體(法人)權(quán)利義務(wù)和國家權(quán)利義務(wù)。

　　3.權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系

　　(1)第一，從結(jié)構(gòu)上看，兩者是緊密聯(lián)系、不可分割的。誠如馬克思所言：“沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)。”因此，權(quán)利和義務(wù)不可能孤立地存在和發(fā)展。

　　(2)第二，從數(shù)量上看，兩者的總量是相等的。

　　(3)第三，從產(chǎn)生和發(fā)展看，兩者經(jīng)歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程。

　　(4)第四，從價值上看，權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神，它們從歷史上受到重視的程度有所不同，因而兩者在不同國家的法律體系中的地位是有主次之分的。一般而言，在等級特權(quán)社會(如奴隸社會和封建社會)，法律制度往往強調(diào)以義務(wù)為本位，權(quán)利處于次要的地位。而在民主法治社會，法律制度較為重視對個人權(quán)利的保護。此時，權(quán)利是第一性的，義務(wù)是第二性的，義務(wù)設(shè)定的目的是為了保障權(quán)利的實現(xiàn)。

　　(四)法律概念

　　1.法律概念的含義

　　所謂法律概念，是對各種法律現(xiàn)象或法律事實加以描述、概括的概念。

　　2.法律概念的種類

　　(1)根據(jù)其內(nèi)容可以分為基本的法律概念和非基本的(與法律相關(guān)的)法律概念。如合同、正當(dāng)防衛(wèi)屬于基本的法律概念;放火、殺害屬于非基本的法律概念。

　　(2)根據(jù)其所描述的對象，可以分為時間概念、空間概念、涉人概念、涉事概念和涉物概念。

　　比如期間屬于時間概念;居所、行為地屬于空間概念;公民、合伙人、當(dāng)事人屬于涉人概念;違約、侵權(quán)屬于涉事概念;財產(chǎn)、標(biāo)的屬于涉物概念。

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