2022國(guó)考常識(shí)判斷備考之刑法相關(guān)考點(diǎn)

近日，火爆各大平臺(tái)的“吳亦凡案”深受廣大網(wǎng)友的關(guān)注，吳亦凡(Kris)，1990年11月6日出生于廣東省廣州市，加拿大籍華語(yǔ)流行樂男歌手、影視演員、音樂制作人。2021年7月31日，經(jīng)警方調(diào)查，吳亦凡因涉嫌強(qiáng)奸罪，已被朝陽(yáng)公安分局依法刑事拘留，案件偵辦工作正在進(jìn)一步開展。吳亦凡自2012年2月16日，作為偶像團(tuán)體EXO成員正式出道后，一直深受廣大女粉絲喜愛，除其在唱跳部分的成就以外，顏值也在線，尤其受女中學(xué)生青睞。從曾經(jīng)的頂流到突然爆出涉嫌強(qiáng)奸丑聞，其在全網(wǎng)的轟動(dòng)力不言而喻。針對(duì)部分網(wǎng)友普遍關(guān)注的國(guó)籍問題與強(qiáng)奸罪的構(gòu)成上，以下，我們便對(duì)該案件進(jìn)行簡(jiǎn)單梳理，幫助大家了解刑法與犯罪。

——刑法空間效力

1.屬地管轄原則

屬地管轄是指凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。例如，某位加拿大公民在中國(guó)實(shí)施了強(qiáng)奸的犯罪行為，則適用于我國(guó)《刑法》的規(guī)定依法處罰。需要特別注意的是，“領(lǐng)域內(nèi)”的范圍除了我國(guó)領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空以外，還包括域外航行的中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)。例如，一架中國(guó)民用航空飛機(jī)，在飛往加拿大的航行中，發(fā)生了盜竊行為，該犯罪行為依舊適用中國(guó)《刑法》。另外，犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。例如，某境外犯罪團(tuán)伙通過互聯(lián)網(wǎng)騙取我國(guó)境內(nèi)公民財(cái)產(chǎn)，犯罪結(jié)果發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，則適用中國(guó)《刑法》。

2.屬人管轄原則

屬人管轄是指中華人民共和國(guó)公民在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。例如，我國(guó)公民在國(guó)外的犯罪行為依舊適用我國(guó)《刑法》。但是按刑法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。例如盜竊三千元，判處三年以下有期徒刑、拘役或管制。我國(guó)公民若在境外盜竊三千元屬于刑法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的情形，則可以不予追究。

3.保護(hù)管轄原則

刑法的保護(hù)管轄是指外國(guó)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國(guó)國(guó)家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。例如，某加拿大公民在加拿大強(qiáng)奸中國(guó)公民，則可以適用中國(guó)《刑法》定罪處罰。

4.普遍管轄原則

刑法的普遍管轄是指對(duì)于中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國(guó)在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。例如恐怖主義等行為已經(jīng)危害到國(guó)際社會(huì)的和平與安全，各國(guó)均有權(quán)在國(guó)際條約規(guī)定的義務(wù)范圍內(nèi)對(duì)其實(shí)行管轄。

過去考題也涉及過相關(guān)考點(diǎn)，比如：

例1：下列哪些犯罪行為應(yīng)實(shí)行屬地管轄原則( )

A. 外國(guó)人乘坐外國(guó)民航飛機(jī)進(jìn)入中國(guó)領(lǐng)空后實(shí)施犯罪行為

B. 中國(guó)人乘坐外國(guó)船舶，當(dāng)船舶行駛于公海上時(shí)實(shí)施犯罪行為

C. 外國(guó)人乘坐外國(guó)民航飛機(jī)進(jìn)入法國(guó)領(lǐng)空后實(shí)施犯罪行為

D. 中國(guó)國(guó)家工作人員在外國(guó)實(shí)施我國(guó)刑法規(guī)定的犯罪行為

【答案】A

【解析】第一步，本題考查刑法。

第二步，A項(xiàng)中雖然乘坐的是外國(guó)飛機(jī)，但是犯罪行為發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，可以適用我國(guó)刑法。A項(xiàng)正確。

因此，本題選擇 A選項(xiàng)。

【拓展】B項(xiàng):外國(guó)船舶駛?cè)肓斯�海，公海不屬于我�?guó)領(lǐng)域范圍，故而無法適用屬地管轄，但犯罪主體是中國(guó)人，因此可以適用屬人管轄原則。B項(xiàng)錯(cuò)誤。

C項(xiàng)：外國(guó)人乘坐外國(guó)民航飛機(jī)且進(jìn)入法國(guó)領(lǐng)空，我國(guó)刑法對(duì)其無管轄權(quán)。C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：行為和結(jié)果均未發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)無法適用屬地管轄，但犯罪主體是中國(guó)人，可適用于屬人管轄原則。D項(xiàng)錯(cuò)誤。

【標(biāo)簽】

【知識(shí)點(diǎn)】常識(shí)判斷*法律*刑法

【難度】中等

——強(qiáng)奸罪

1.法條依據(jù)

強(qiáng)奸罪，是指行為人違反我國(guó)刑法的相關(guān)規(guī)定，違背被害人的意愿，采用暴力、威脅、傷害或其他手段，強(qiáng)迫被害人進(jìn)行性行為從而構(gòu)成的犯罪。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十六條的規(guī)定：

強(qiáng)奸罪，以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。

強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：

(一)強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的;

(二)強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的;

(三)在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女的;

(四)二人以上輪奸的;

(五)奸淫不滿十周歲的幼女或者造成幼女傷害的;

(六)致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。

2.強(qiáng)奸罪構(gòu)成要件

(一)行為對(duì)象是“婦女”

針對(duì)“吳亦凡案”，即便網(wǎng)上許多聲音在討伐“都女士”，認(rèn)為“都女士”想紅，因此聯(lián)合寫手詆毀造謠吳亦凡，但針對(duì)強(qiáng)奸案的司法解釋，婦女的社會(huì)地位、思想品德、生活作風(fēng)、結(jié)婚與否等均不影響強(qiáng)奸罪的成立。刑法第236條第2款的規(guī)定，普通強(qiáng)奸的行為對(duì)象是已滿14周歲的少女與成年婦女，但并不完全以此為限制。此外，婦女使用暴力、脅迫等手段與男子性交的，以及男子強(qiáng)行與其他男子實(shí)施非自然性交的(如口交、肛交)，不成立強(qiáng)奸罪，但成立強(qiáng)制猥褻罪。

(二)使用暴力、脅迫或者其他手段與婦女性交

強(qiáng)奸行為以違背婦女意志為前提，即在婦女不同意性交的情況下，強(qiáng)行與之性交。被害婦女的性自由權(quán)是否受到侵害或者威脅，與她本人的意愿密不可分，只有當(dāng)行為人的行為實(shí)際上違背了婦女意志時(shí)，才意味著她的性自由權(quán)受到了侵害或者威脅。因此，即使行為人以為自己的行為違背婦女意志，但實(shí)際上婦女完全同意或者自愿的，也不應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。是否違背婦女意志，不應(yīng)只從表面上看婦女有無反抗、拒絕的表示，還應(yīng)考慮婦女是否能夠反抗、是否知道反抗、是否敢于反抗等情況。由于強(qiáng)奸行為違背婦女意志，所以，行為人必須采取某種足以使婦女不能抗、不敢反抗或不知反抗的手段，這便是暴力、脅迫或者其他手段，這些手段是強(qiáng)奸行為組成部分。如果行為人沒有采取這些強(qiáng)制手段，即使其行為客觀上違背婦女意志，也不立強(qiáng)奸罪。

(1)暴力手段

即直接對(duì)被害婦女采取毆打、捆綁、堵嘴、卡脖子、按倒等危害人身安全或人身自由，使婦女不能反抗的手段。

(2)脅迫手段

是指為了使被害婦女產(chǎn)生恐懼心理，而以惡害相通告的行為，脅迫的實(shí)質(zhì)是足以引起被害婦女的恐懼心理，使婦女不敢反抗的手段，從而實(shí)現(xiàn)強(qiáng)行奸淫的犯意。行為人以加害自己相通告的，不屬于脅迫。例如，行為人對(duì)婦女說“如果不同意性交我就自殺”的，不成立強(qiáng)奸罪。脅迫的手段多種多樣，既可以直接對(duì)被害婦女進(jìn)行威脅，也可以通過第三者進(jìn)行威脅，既可以是口頭脅迫，也可以是書面脅迫，也可以以非暴力進(jìn)行威脅，如以揭發(fā)隱私、毀壞名譽(yù)相脅迫。

(3)其他手段

是指采用暴力、脅迫以外的使被害婦女不知抗拒、不敢反抗或者不能抗拒的手段，具有與暴力、脅迫相同的強(qiáng)制性質(zhì)。常見的其他手段有:用酒灌醉或者藥物麻醉的方法強(qiáng)奸婦女;利用婦女熟睡之機(jī)進(jìn)行強(qiáng)奸;冒充婦女的丈夫或情夫進(jìn)行強(qiáng)奸;利用婦女患重病之機(jī)進(jìn)行強(qiáng)奸;造成或利用婦女處于孤立無援的狀態(tài)進(jìn)行強(qiáng)奸;組織和利用會(huì)道門、邪教組織或者利用迷信奸淫婦女等。

3.如何判斷違背婦女意志

違背婦女意志一般要以婦女反抗為根據(jù)。反抗的內(nèi)容包括呼救、語(yǔ)言拒絕、求情、指責(zé)等，不能將身體搏斗作為認(rèn)定反抗的唯一標(biāo)準(zhǔn)。現(xiàn)行刑法對(duì)反抗的內(nèi)容和程度采取放寬態(tài)度，比如在特殊情況下，婦女不敢反抗(如行為人攜帶兇器實(shí)施暴力、脅迫行為，或者被害人有心臟病、腦溢血等疾病，反抗會(huì)導(dǎo)致自己疾病發(fā)作)、來不及反抗(例如行為人突然襲擊，將被害人擊打昏迷后強(qiáng)奸)、不知反抗(例如被害人處于昏睡或者醉酒狀態(tài))、明知反抗無用而未反抗(例如強(qiáng)奸行為發(fā)生在人跡罕至的場(chǎng)所)等。

對(duì)于婦女半推半就的情況，應(yīng)當(dāng)全面審查男女雙方的關(guān)系怎樣，性行為發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、環(huán)境條件如何，行奸后婦女的態(tài)度如何，該婦女的道德品行、生活作風(fēng)情況等等。認(rèn)定是否違背婦女意志，也不能以被害婦女作風(fēng)好壞來劃分。如果行為人使用暴力或者脅迫手段強(qiáng)行與生活作風(fēng)不好的婦女發(fā)生性行為的，仍應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。

綜上言論，針對(duì)“吳亦凡案”，如犯罪事實(shí)確鑿，加拿大國(guó)籍并不能使其逃脫我國(guó)刑法制裁。針對(duì)涉嫌強(qiáng)奸罪，依據(jù)刑事訴訟法第82條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)對(duì)于現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子，可以先行拘留。針對(duì)強(qiáng)奸罪的判定，如其存在違背被害人的意愿，采用暴力、威脅、傷害或其他手段，強(qiáng)迫被害人進(jìn)行性行為，構(gòu)成強(qiáng)奸罪的，處三年以上十年以下有期徒刑。如其強(qiáng)奸不滿14周歲的幼女，應(yīng)對(duì)其加重量刑。

法網(wǎng)恢恢疏而不漏，無論是名人還是普通群眾，在法律面前都要自覺主動(dòng)的維護(hù)其尊嚴(yán)，堅(jiān)決抵制任何違法犯罪行為，同時(shí)，廣大青少年們更應(yīng)該樹立自己正確的三觀，而相對(duì)于網(wǎng)絡(luò)爆紅，不現(xiàn)實(shí)的追星，不理性的戀愛都將有可能變成傷害自己的工具，少年強(qiáng)則國(guó)強(qiáng)，愿我們的新一代新生力量能發(fā)揮自身的優(yōu)勢(shì)，為社會(huì)主義的建設(shè)添磚添瓦。

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