2016年國家公務(wù)員面試銀監(jiān)會(huì)資料-民事法律法規(guī)

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　　第二章 民事法律法規(guī)

　　專題一：公司法

　　公司的概念及特征

　　公司是指由股東出資設(shè)立的，股東以其全部認(rèn)繳的出資額或者所認(rèn)繳的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其名下的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任的企業(yè)法人。

　　公司的種類和區(qū)別

　　依據(jù)《公司法》的規(guī)定，我國公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型。此外，還有一種稱國有獨(dú)資公司，但它應(yīng)歸入有限責(zé)任公司的范疇。兩種公司形式具體差異表現(xiàn)在：

　　(一)股權(quán)表現(xiàn)形式差異：有限責(zé)任公司里，權(quán)益總額不作等額劃分，股東的股權(quán)是通過所認(rèn)繳的出資額比例來表示，股東表決和償債時(shí)以其認(rèn)繳的出資額比例享有權(quán)利和承擔(dān)責(zé)任;而股份公司的全部資本分為數(shù)額較小、每一股金額相等股份，股東的表決權(quán)按認(rèn)繳的出資額計(jì)算，每股有一票表決權(quán)。

　　(二)設(shè)立方式及流程差異：有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資，不能向社會(huì)公開募集資金，也不能發(fā)行股票，不能得上市。設(shè)立流程為：訂立公司章程——股東繳付出資——驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資——設(shè)立登記;股份有限公司除了可以使用有限責(zé)任公司的設(shè)立方式外，還可以向社會(huì)公開籌集資金并上市融資，但設(shè)立流程比較復(fù)雜：訂立公司章程——發(fā)起人認(rèn)購股份和向社會(huì)公開募集股份——驗(yàn)資——召開創(chuàng)立大會(huì)——設(shè)立登記。

　　(三)股東人數(shù)限制：有限責(zé)任公司的股東不得多于50人，保護(hù)了公司的封閉性;股份有限公司必須有2-200發(fā)起人，股東人數(shù)無限制，上市公司擁有上百萬人的股民都是公司股東。

　　(四)公司資本規(guī)模：除了上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)的有限責(zé)任公司、股份公司取消最低注冊(cè)資本要求外，其余地區(qū)的有限公司最低注冊(cè)資本為三萬元，股份公司最低注冊(cè)資本為五百萬元，上市公司五千萬元。目前國務(wù)院已經(jīng)開會(huì)要求全國推廣取消最低注冊(cè)資本制度，貌似各地尚未執(zhí)行細(xì)則。

　　(五)組織機(jī)構(gòu)設(shè)置規(guī)范化程度不同：有限公司比較簡單、靈活，可以通過章程約定組織機(jī)構(gòu)，可以只設(shè)董事、監(jiān)事各一名，不設(shè)監(jiān)事會(huì)、董事會(huì);股份有限公司的要求高，必須設(shè)立董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，定期召開股東大會(huì)，而上市公司在股份公司的基礎(chǔ)上，還要聘用外部獨(dú)立董事。

　　(六)股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)的流動(dòng)性：有限責(zé)任公司，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓出資額。向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，必須經(jīng)股東會(huì)過半數(shù)股東同意，因而股權(quán)的流動(dòng)性差，變現(xiàn)能力弱;而股份有限公司的股票公開發(fā)行，轉(zhuǎn)讓不受限制，上市公司股票則流動(dòng)性更高，融資能力更強(qiáng)。

　　(七)社會(huì)公開：有限責(zé)任公司的生產(chǎn)、經(jīng)營、財(cái)務(wù)狀況，只需按公司章程規(guī)定的期限向股東公開，供其查閱，無須對(duì)外公布，財(cái)務(wù)狀況相對(duì)保密;股份有限公司，并且要定期公布財(cái)務(wù)狀況，上市公司要通過公共媒體向公眾公布財(cái)務(wù)狀況，相比較更難操作，公司財(cái)務(wù)狀況也難于保密，更容易涉及信息披露、內(nèi)幕交易等問題。

　　公司治理機(jī)構(gòu)

　　公司治理結(jié)構(gòu)，指為實(shí)現(xiàn)公司最佳經(jīng)營業(yè)績，公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)基于信托責(zé)任而形成相互制衡關(guān)系的結(jié)構(gòu)性制度安排。

　　股東(大)會(huì)由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)和最高決策機(jī)構(gòu)。有限公司50人以下，股份公司2人以上200人以下。

　　公司內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)由董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和總經(jīng)理組成，分別履行公司戰(zhàn)略決策職能、紀(jì)律監(jiān)督職能和經(jīng)營管理職能，在遵照職權(quán)相互制衡前提下，客觀、公正、專業(yè)的開展公司治理，對(duì)股東(大)會(huì)負(fù)責(zé)，以維護(hù)和爭取公司實(shí)現(xiàn)最佳的經(jīng)營業(yè)績。

　　董事會(huì)是股東(大)會(huì)閉會(huì)期間的辦事機(jī)構(gòu)。它是公司的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。有限公司3—13人，若不設(shè)董事會(huì)，可設(shè)執(zhí)行董事一名。股份公司5—19人。

　　監(jiān)事會(huì)是公司經(jīng)營活動(dòng)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。不得少于3人，規(guī)模較小的有限公司可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，僅設(shè)1至2名監(jiān)事。

　　股東(大)會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)皆以形成決議的方式履行職能，總經(jīng)理則以行政決定和執(zhí)行力予以履行職能。

　　公司人格否定

　　公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

　　公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度

　　有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

　　【模擬題1】公司與合伙企業(yè)的區(qū)別。

　　(一)公司的設(shè)立以章程為基礎(chǔ)，合伙企業(yè)的成立則建立在合伙合同的基礎(chǔ)上;

　　(二)公司與合伙企業(yè)最根本的區(qū)別在于兩者具有不同的法律地位。公司是企業(yè)法人，而合伙企業(yè)不具有法人資格。

　　(二)合伙企業(yè)與公司在內(nèi)部及外部法律關(guān)系上具有實(shí)質(zhì)性差別。第一，公司有其區(qū)別于股東的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，而合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)則屬全體合伙人共有;第二，公司有獨(dú)立健全的組織機(jī)構(gòu)，這些機(jī)構(gòu)依法律規(guī)定對(duì)公司的內(nèi)部、外部事務(wù)行使職權(quán)，而在合伙企業(yè)中，合伙事務(wù)合伙人共同管理，每個(gè)合伙人都有權(quán)參與業(yè)務(wù)活動(dòng)，并對(duì)外執(zhí)行業(yè)務(wù);第三、股東出資一經(jīng)交付公司，即不得主張退股，出資或股份轉(zhuǎn)讓就成為股權(quán)的重要內(nèi)容。而合伙企業(yè)合伙人出資份額在轉(zhuǎn)讓時(shí)受到嚴(yán)格限制;第四，從企業(yè)規(guī)模及存續(xù)期限看，公司一般規(guī)模較大，存在期間比較長久、穩(wěn)定，而合伙企業(yè)相對(duì)而言具有短期性，且由于合伙人身性強(qiáng)而不可能成為大企業(yè);第五，債務(wù)承擔(dān)方式不同。股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而合伙出資人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【模擬題2】有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓出資和股份有限公司股東轉(zhuǎn)讓股份的差異。

　　(1)有限責(zé)任公司的出資轉(zhuǎn)讓具有嚴(yán)格的條件，因?yàn)樵谟邢挢?zé)任公司里，維持資本是一個(gè)十分重要的原則，是保證其相對(duì)穩(wěn)定的一種制度�！豆�司法》規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資。”“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。”“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購買權(quán)。”1)股東之間轉(zhuǎn)讓不限制;2)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;3)股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。

　　(2)股份有限公司的出資轉(zhuǎn)讓相對(duì)較為自由，但也作了必要的限制。1)對(duì)發(fā)起人所持股份的轉(zhuǎn)讓限制;發(fā)起人認(rèn)購的股份自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2)對(duì)公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有本公司股份的轉(zhuǎn)讓限制;《公司法》要求董事、監(jiān)事、經(jīng)理向公司申報(bào)所持有的本公司股份，并禁止公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理在任職期間內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股份。3)對(duì)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)所持股份的轉(zhuǎn)讓進(jìn)行嚴(yán)格管理;《公司法》規(guī)定國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓其持有的股份必須依法進(jìn)行，即國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)所持股份的轉(zhuǎn)讓，其審批權(quán)限、管理辦法適用法律、行政法規(guī)的專門規(guī)定。

　　【模擬題3】試從監(jiān)督機(jī)制方面分析股份有限公司股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理與監(jiān)事會(huì)相互之間的關(guān)系。

　　(1)我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)為在股東大會(huì)下設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，其中，股東大會(huì)為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)為公司的經(jīng)營決策及業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)為公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

　　(2)股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)公司的董事和股東代表出任的監(jiān)事的選舉和更換及決定他們的報(bào)酬;對(duì)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和公司年度財(cái)務(wù)預(yù)決算方案利潤分配、彌補(bǔ)虧損方案進(jìn)行審議批準(zhǔn)。對(duì)董事會(huì)制定的增加或減少注冊(cè)資本、發(fā)行公司債券及公司的合并、分立、解散和清算決定作出決議。

　　(3)董事會(huì)是公司的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。董事會(huì)負(fù)責(zé)召集股東大會(huì)，并向股東大會(huì)報(bào)告工作;執(zhí)行股東大會(huì)的決議;制定公司經(jīng)營計(jì)劃和投資方案、財(cái)務(wù)預(yù)決算方案、利潤分配方案、彌補(bǔ)虧損方案及公司增加或減少注冊(cè)資本、發(fā)行公司債券方案。經(jīng)理是負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。

　　(4)公司經(jīng)理由董事會(huì)聘任或解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，在董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下依《公司法》行使職權(quán)。經(jīng)理主持公司的經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事決議;組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案。

　　(5)監(jiān)事會(huì)是公司經(jīng)營活動(dòng)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會(huì)是對(duì)董事會(huì)及經(jīng)理執(zhí)行職務(wù)的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督檢查的專門機(jī)構(gòu)。對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督;當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正。

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